Are Rules Governing the Use of Precedent Necessary?
Este trabajo se ocupa de la pregunta por el carácter contingente o necesario de la regla de precedente en los ordenamientos jurídicos. Se argumenta que la regla de precedente en sentido amplio (aquella que configura el funcionamiento de los precedentes judiciales) es una norma necesaria de los sistemas jurídicos. En el trabajo se identifican tres formas (exhaustivas y excluyentes) que puede adoptar la regla de precedente: a) una regla de precedente vinculante, b) una regla de precedente como admisión y c) una regla de precedente como rechazo. Se concluye que la forma que adopte la regla de precedente es contingente en cada ordenamiento jurídico. No obstante, bien sea por las razones conceptuales asociadas a la noción de normas de competencia o por la centralidad del principio de legalidad, lo cierto es que, en aquellos ordenamientos jurídicos que no contemplen las condiciones para crear, modificar y aplicar precedentes judiciales, se debe entender que existe implícitamente una regla de precedente como rechazo.
Detalles del artículo
Uso de licencias Creative Commons (CC)
Todos los textos publicados por Problema. Anuario de Filosofía y Teoría del Derecho sin excepción, se distribuyen amparados con la licencia CC BY-NC 4.0 Internacional, que permite a terceros utilizar lo publicado, siempre que mencionen la autoría del trabajo y la primera publicación en esta revista. No se permite utilizar el material con fines comerciales.
Derechos de autoras o autores
De acuerdo con la legislación vigente de derechos de autor Problema. Anuario de Filosofía y Teoría del Derecho reconoce y respeta el derecho moral de las autoras o autores, así como la titularidad del derecho patrimonial, el cual será transferido —de forma no exclusiva— a Problema para permitir su difusión legal en acceso abierto.
Autoras o autores pueden realizar otros acuerdos contractuales independientes y adicionales para la distribución no exclusiva de la versión del artículo publicado en Problema. Anuario de Filosofía y Teoría del Derecho (por ejemplo, incluirlo en un repositorio institucional o darlo a conocer en otros medios en papel o electrónicos), siempre que se indique clara y explícitamente que el trabajo se publicó por primera vez en Problema.
Para todo lo anterior, deben remitir la carta de transmisión de derechos patrimoniales de la primera publicación, debidamente requisitada y firmada por las autoras o autores. Este formato debe ser remitido en PDF a través de la plataforma OJS.
Derechos de lectoras o lectores
Con base en los principios de acceso abierto las lectoras o lectores de la revista tienen derecho a la libre lectura, impresión y distribución de los contenidos de Problema por cualquier medio, de manera inmediata a la publicación en línea de los contenidos. El único requisito para esto es que siempre se indique clara y explícitamente que el trabajo se publicó por primera vez en Problema. Anuario de Filosofía y Teoría del Derecho y se cite de manera correcta la fuente incluyendo el DOI correspondiente.
Citas
Alchourrón, Carlos & Bulygin, Eugenio (1974). Introducción a la Metodología de las Ciencias Jurídicas y Sociales. Astrea
Arriagada, María (2021). Las dos caras del precedente vinculante. In A. Núñez Vaquero, M. Beatriz Arriagada Cáceres & I. Hunter Ampuero. Teoría y práctica del Precedente (pp. 361-396). Tirant lo Blanch.
Cross, R. & Harris, J. W. (2012). El precedente en el derecho inglés, Madrid: Marcial Pons.
Bulygin, E. (1992). On norms of competence. Law and Philosophy, 11, 201-216. https://doi.org/10.1007/BF01000642
Ferrer-Beltrán, Jordi (2000). Las normas de competencia un aspecto de la dinámica jurídica. Centro de Estudios Políticos y Constitucionales.
Fuller, Luvios (1964). The Morality of Law. Yale University Press
Gascón Abellán, Marina (2020). La construcción del precedente en el Civil Law. Atelier, pp. 260.
Gómora Juárez, Sandra (2019). Un análisis conceptual del precedente judicial. UNAM, Instituto de Investigaciones Jurídica.
Guastini, Riccardo (2001). Estudios de teoría constitucional. Fontamara.
Hart, Herbert (1994). The concept of law (2nd. Ed.) P. Bulloch & J. Raz (Eds.). Clarendon Press.
Komárek, J. (2013). Reasoning with previous decisions: beyond the doctrine of precedent. The American Journal of Comparative Law 61.
Núñez Vaquero, Álvaro (2021). ¿Son obligatorios los precedentes? La regla del precedente como norma(s) constitutiva(s). In A. Núñez Vaquero, M. Beatriz Arriagada Cáceres & I. Hunter Ampuero. Teoría y práctica del Precedente (pp. 329-360). Tirant lo Blanch.
Peña Freire, Antonio M. (2020). La constitución del Estado de derecho, Anuario de Filosofía, ISSN 0518-0872, No. 36.
Pulido-Ortiz, Fabio (2018). Jueces y reglas. La autoridad del precedente judicial. Universidad de La Sabana.
Pulido-Ortiz, Fabio (2019). La fuerza del derecho: sanciones, coerción y coacción. Persona y Derecho, 81(2), 151-183151, DOI 10.15581/011.81.151-183
Raz, Joseph (1990). Practical Reason and Norms. Oxford University Press.
Strauss, P. L. (2018). Separation of Powers in Comparative Perspective: How Much Protection for the Rule of Law?. Forthcoming. In Peter Cane, Herwig Hofmann & Peter Lindseth (Eds.). Oxford University Press book on Comparative Administrative Law.
Tamanaha, B. Z. (2012). The History and Elements of the Rule of Law. Singapore Journal of Legal Studies, 232-247.
Von Wright & Georg Henrik (1963). Norm and Action. A Logical Inquiry. Routledge & Kegan Paul.
Waldron, Jeremy (2020). The Rule of Law. In Edward N. Zalta (Ed.). The Stanford Encyclopedia of Philosophy. https://plato.stanford.edu/archives/sum2020/entries/rule-of-law/