El aborto como ¿derecho fundamental? Un análisis crítico a la luz de la jurisprudencia constitucional comparada
Este artículo analiza críticamente si el aborto puede considerarse un derecho fundamental desde una perspectiva comparada, tomando como referencia resoluciones jurisprudenciales recientes en Estados Unidos, España y el Tribunal Europeo de Derechos Humanos. Se emplea un enfoque cualitativo de análisis jurídico y jurisprudencial, y se revisan los argumentos constitucionales y doctrinales que sustentan la protección o limitación de la autonomía reproductiva en cada sistema. El análisis demuestra que la calificación del aborto como derecho fundamental depende más de contextos ideológicos y políticos que de construcciones estrictamente jurídicas. En España la Sentencia del Tribunal Constitucional 44/2023 lo reconoce y amplía el contenido del derecho a la integridad física y moral, mientras que la sentencia Dobbs vs. Jackson en Estados Unidos revierte medio siglo de doctrina de la Corte Suprema, al negar su vinculación a la 14a. Enmienda. El estudio evidencia que el reconocimiento del aborto como derecho fundamental adquiere distintos anclajes según la tradición constitucional en que se plantea. Este examen comparativo aporta una interpretación que favorece la evolución del constitucionalismo contemporáneo hacia una mayor protección de los derechos sexuales y reproductivos desde la perspectiva de género.
Detalles del artículo
Uso de licencias Creative Commons (CC)
Todos los textos publicados por el Boletín Mexicano de Derecho Comparado sin excepción, se distribuyen amparados con la licencia CC BY-NC 4.0 Internacional, que permite a terceros utilizar lo publicado, siempre que mencionen la autoría del trabajo y la primera publicación en esta revista. No se permite utilizar el material con fines comerciales.
Derechos de autoras o autores
De acuerdo con la legislación vigente de derechos de autor el Boletín Mexicano de Derecho Comparado reconoce y respeta el derecho moral de las autoras o autores, así como la titularidad del derecho patrimonial, el cual será transferido —de forma no exclusiva— al Boletín para permitir su difusión legal en acceso abierto.
Autoras o autores pueden realizar otros acuerdos contractuales independientes y adicionales para la distribución no exclusiva de la versión del artículo publicado en el Boletín Mexicano de Derecho Comparado (por ejemplo, incluirlo en un repositorio institucional o darlo a conocer en otros medios en papel o electrónicos), siempre que se indique clara y explícitamente que el trabajo se publicó por primera vez en este Boletín.
Para todo lo anterior, deben remitir la carta de transmisión de derechos patrimoniales de la primera publicación, debidamente requisitada y firmada por las autoras o autores. Este formato debe ser remitido en PDF a través de la plataforma OJS.
Derechos de lectoras o lectores
Con base en los principios de acceso abierto las lectoras o lectores de la revista tienen derecho a la libre lectura, impresión y distribución de los contenidos del Boletín por cualquier medio, de manera inmediata a la publicación en línea de los contenidos. El único requisito para esto es que siempre se indique clara y explícitamente que el trabajo se publicó por primera vez en el Boletín Mexicano de Derecho Comparado y se cite de manera correcta la fuente incluyendo el DOI correspondiente.
Esta obra está bajo una licencia internacional Creative Commons Atribución-NoComercial 4.0.
Citas
Alvarado, C. (2014). Algunas consideraciones sobre la propuesta de despenalizar ciertos casos de interrupción voluntaria del embarazo. Derecho Público Iberoamericano, (5), 111-129. https://revistas.udd.cl/index.php/RDPI/article/view/41/35
Arcipreste Morales, E. (2025). ¿Consenso latinoamericano y margen de apreciación? El aborto en los estados del sistema interamericano de derechos humanos. Revista IusGénero América Latina, 4(1), 79-92. https://doi.org/10.58238/igal.v4i1.74 DOI: https://doi.org/10.58238/igal.v4i1.74
Barberi, M. (2013). Los derechos humanos como adquisición evolutiva. Doxa. Cuadernos de Filosofía del Derecho, (36), 25-40. https://doi.org/10.14198/DOXA2013.36.02 DOI: https://doi.org/10.14198/DOXA2013.36.02
Campos Rubio, A. (2008). Teoría feminista del derecho. En J. Astola Madariaga (ed.), Mujeres y derecho, pasado y presente (pp. 167-226). Consejería de Educación del Gobierno Vasco; Universidad del País Vasco. https://addi.ehu.es/bitstream/handle/10810/15563/UVWEB081572.pdf?sequence=1
Carbonell Sánchez, M. (2012). Sobre la Constitución viviente. Revista Facultad de Derecho y Ciencias Políticas, 42(117), 347-357. https://revistas.upb.edu.co/index.php/derecho/article/view/3580/3274 DOI: https://doi.org/10.4067/S0718-52002012000200016
Collet, T. S. (2025). The unsettled (and unsettling) state of abortion law in the United States in 2024. En A. Troncoso Reigada (dir.), Abortion: A comparative constitutional law perspective (pp. 165-206). Tirant lo Blanch.
Galarza Neira, M. T. (2020). Ficciones disidentes reescriben la ley: investigación a través del arte sobre biopolítica, derechos de las mujeres y justicia reproductiva en Ecuador. Foro. Revista de Derecho, (33), 173-193. https://doi.org/10.32719/26312484.2020.33.9 DOI: https://doi.org/10.32719/26312484.2020.33.9
Garaicoa Ortiz, X. (2020). Un ordenamiento constitucional federativo para el buen vivir. Revista Anuario Parlamento y Constitución., (21), 207-231. https://doi.org/10.71206/rapc.55 DOI: https://doi.org/10.71206/rapc.55
García González, J. A. (1984). Constitución, vida y aborto: su formulación progresiva en el Estado social y democrático de derecho. Revista de Estudios Políticos, (38), 242-243. https://www.cepc.gob.es/sites/default/files/2021-12/16146repne038239.pdf
Gargarella, R. (2022). El derecho al aborto según “Dobbs”: Originalismo y mayoritarismo en fallidas dosis. Revista de Pensamiento Penal, (429), 1-9. https://www.pensamientopenal.com.ar/system/files/El%20derecho%20al%20aborto%20según%20“Dobbs”%20-%20COLUMNA.pdf
Gómez, V. M. (2021). ¿Es posible la alianza legal y el federalismo? Cuestiones Constitucionales. Revista Mexicana de Derecho Constitucional, 22(44), 155-177. https://doi.org/10.22201/iij.24484881e.2021.44.16162 DOI: https://doi.org/10.22201/iij.24484881e.2021.44.16162
Labadie Jackson, G. (2006). Deshojando margaritas: un recuento histórico del reconocimiento jurídico del matrimonio homosexual en los Estados Unidos de América. Indret: Revista para el Análisis del Derecho, (2), 1-16. https://raco.cat/index.php/InDret/article/view/121366
Llano Torres, A. (2011). Conocer y creer: A propósito del debate sobre la nueva regulación del aborto. Anales de la Cátedra Francisco Suárez, 45, 297-320. https://doi.org/10.30827/acfs.v45i0.533 DOI: https://doi.org/10.30827/acfs.v45i0.533
López Rodríguez, S. (2015). Relatos que condicionan experiencias: implicaciones de los relatos de las políticas públicas sobre violencia contra las mujeres y aborto en España. Revista de Estudios Políticos, (167), 165-191. https://recyt.fecyt.es/index.php/RevEsPol/article/view/38801
López Rodríguez, S. (2017). Políticas públicas y producción de espacios de vulnerabilidad: la construcción de la mujer-madre en el discurso político en España. Revista Española de Ciencia Política, (44), 97-120. https://doi.org/10.21308/recp.44.04 DOI: https://doi.org/10.21308/recp.44.04
Malagón Penen, L. (2006). El reconocimiento del derecho fundamental a abortar: Un camino para evitar la desigualdad. Revista Derecho del Estado, (19), 3-22. https://www.redalyc.org/pdf/3376/337630228001.pdf
Martín Guardado, S. (2024). La última crisis de legitimidad de la jurisdicción constitucional en España. Revista de Investigações Constitucionais, 11(1). https://doi.org/10.5380/rinc.v11i1.91471 DOI: https://doi.org/10.5380/rinc.v11i1.91471
Mejía, D. (2022, junio 29). Aborto y federalismo. The Objective. https://theobjective.com/elsubjetivo/opinion/2022-06-29/aborto-federalismo/
Murphy, W. F. (1965). Elements of judicial strategy. The University of Chicago Press.
Nuevo López, P. (2022). Interpretación constitucional y reconocimiento jurisprudencial de nuevos derechos en Estados Unidos tras la sentencia Dobbs. Anuario Iberoamericano de Justicia Constitucional, 26(2), 587-607. https://doi.org/10.18042/cepc/aijc.26.18 DOI: https://doi.org/10.18042/cepc/aijc.26.18
Ollero Tassara, A. (2023). Un derecho fundamental de hoja caduca: Comentario a la STC 44/2023 de 9 de mayo de 2023. De Lege Ferenda. Revista de la Facultad de Derecho de la Universidad de Granada, (1), 92-97. https://doi.org/10.30827/dlf.1.2023.28938 DOI: https://doi.org/10.30827/dlf.1.2023.28938
Rey Martínez, F. (2011). ¿Es el aborto un derecho en Europa? Comentario de la sentencia A, B y C vs. Irlanda del Tribunal Europeo de Derechos Humanos. Revista Derecho del Estado, (27), 293-302. https://hdl.handle.net/20.500.14330/CLA01000388059
Rey Martínez, F. (2023a). La (jurídica) igualdad de trato (de origen norteamericano) y la (política) igualdad de oportunidades (de origen europeo): Conexiones, confusiones y malentendidos. IgualdadES, (9), 13-43. https://doi.org/10.18042/cepc/IgdES.9.01 DOI: https://doi.org/10.18042/cepc/IgdES.9.01
Rey Martínez, F. (2023b). Cinco ideas sobre la emergencia y relevancia del derecho antidiscriminatorio. En E. Ferrer Mac-Gregor (coord.), La garantía jurisdiccional de la Constitución. A cien años del Verfassungsgerichtshof Österreich, a cuarenta años del Tribunal Constitucional de España. XII Encuentro Iberoamericano de Derecho Procesal Constitucional. Tomo II (pp. 1115-1128). Centro de Estudios Políticos y Constitucionales. https://www.cepc.gob.es/sites/default/files/2023-12/a-1163-la-garantia-jurisdiccionalvol-2-accesible.pdf
Rodés Mateu, A. (2010). El destape de los derechos fundamentales en Estados Unidos: La compleja orquestación del consenso estatal/federal. Revista Aranzadi Doctrinal, (10), 77-94.
Rodríguez Ruiz, B. (2012). Género en el discurso constitucional del aborto. Revista de Estudios Políticos, (156), 49-83. https://recyt.fecyt.es/index.php/RevEsPol/article/view/40033
Rodríguez Ruiz, B. (2023). Consensuando el disenso: Autodeterminación reproductiva y ciudadanía democrática. Teoría y Realidad Constitucional, (52), 495-519. https://doi.org/10.5944/trc.52.2023.39027 DOI: https://doi.org/10.5944/trc.52.2023.39027
Roura, S. (2000). La lucha por los derechos fundamentales y el federalismo en los Estados Unidos. Anuario da Facultade de Dereito da Universidade da Coruña, 4, 435-448. http://hdl.handle.net/2183/2095
Rubio Llorente, F. (1988). La jurisdicción constitucional como forma de creación de derecho. Revista Española de Derecho Constitucional, 8(22), 9-52. https://www.cepc.gob.es/sites/default/files/2021-12/24875redc022017.pdf
Serra Cristóbal, R. (2017). El federalismo judicial estadounidense. Estudios de Deusto: Revista de Derecho Público, 65(1), 301-330. https://doi.org/10.18543/ed-65(1)-2017pp301-330 DOI: https://doi.org/10.18543/ed-65(1)-2017pp301-330
Sieira Mucientes, S. (2023). El libre desarrollo de la personalidad como derecho fundamental general de libertad (autodeterminación): La eutanasia y el aborto en las sentencias del Tribunal Constitucional 19/2023 y 44/2023. Revista de las Cortes Generales, (116), 261-314. https://doi.org/10.33426/rcg/2023/116/1779 DOI: https://doi.org/10.33426/rcg/2023/116/1779
Tello Mendoza, J. A. (2023). El caso Dobbs: de la constitución viva a la democracia constitucional viva. Revista de Derecho Político, (116), 135-165. https://doi.org/10.5944/rdp.116.2023.37155 DOI: https://doi.org/10.5944/rdp.116.2023.37155
Villavicencio Terreros, F. (2012). Protección del derecho a la vida. Vox Juris, 24(2), 67-79. https://portalrevistas.aulavirtualusmp.pe/index.php/VJ/article/view/53/54
